Как оспорить сделку с заинтересованностью?

Заинтересованными в сделке могут быть:

• член правления или совета директоров (наблюдательного совета) общества;
• единоличный исполнительный орган общества;
• член коллегиального исполнительного органа общества;
• граждане и организации, контролирующие это общество;
• граждане и организации, которые имеют право давать обществу обязательные для него указания.

В голосовании по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью не вправе принимать участие заинтересованные лица и участники общества, находящиеся под контролем этих лиц (подконтрольные организации). Этот аспект будет решающим при определении кворума – учету подлежат только голоса незаинтересованных участников.

Нужно ли согласовывать сделку с заинтересованностью?

Нет одобрения сделки – можно считать, что она причинила вред обществу

Ни Закон об ООО, ни Закон об АО не обязывает участников общества предварительно одобрять сделки с заинтересованностью. Только лишь отсутствие одобрения не будет основанием для признания сделки недействительной. Но это обстоятельство можно использовать как один из аргументов в пользу того, что сделка причинила вред интересам общества.

По умолчанию считается, что сделка с заинтересованностью причинила вред компании, пока ответчик не докажет обратное. Однако это правило действует только при наличии нескольких условий:

• сделка совершена без получения корпоративного одобрения;
• истцу ранее не предоставили информацию о сделке по его требованию (абз. 4–6 п. 6 ст. 45 Закона об ООО, п. 1.1 ст. 84 Закона об АО);
• контрагент (ответчик) знал или должен был знать о том, что спорная сделка является сделкой с заинтересованностью.

Причем предполагается, что он об этом знал, если он заинтересованное лицо (п. 27 Постановления Пленума ВС РФ от 26 июня 2018 г. № 27 (далее – Постановление Пленума № 27)).

Момент возникновения заинтересованности лица определяют на дату совершения сделки (п. 22 Постановления Пленума № 27). Соответственно, если сделка совершена 1 января 2024 г., а заинтересованность контрагента возникла только 1 мая 2024 г.

– абсурдно утверждать, будто на дату совершения сделки он знал или должен был знать о том, что она является сделкой с заинтересованностью.

Согласовывать сделку с заинтересованностью необязательно, но желательно

Сущность корпорации подразумевает, что участники будут извлекать выгоду из ее деятельности. Получение выгоды вопреки интересам отдельных участников и в тайне от них не может признаваться правомерным. Поэтому закон дает возможность незаинтересованным участникам общества требовать информации о сделке с заинтересованностью (п.

6 ст. 45 Закона об ООО, п. 1 ст.

83 Закона об АО), а также проведения собрания участников для решения вопроса об одобрении такой сделки (абз. 2 п. 4 ст.

45 Закона об ООО).

Таким образом, предварительное одобрение сделок с заинтересованностью нужно для того, чтобы зафиксировать волю участников на совершение обществом сделки, выгодоприобретателем по которой будет заинтересованное в ней лицо.

Даже одобренную сделку могут признать недействительной

Одобрение сделки не помешает признать ее недействительной в силу п. 2 ст. 174 ГК РФ как причиняющую вред корпорации (п. 93 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – Постановление Пленума № 25)). Логика такова:

• надлежащее одобрение сделки с заинтересованностью не всегда означает единогласие всех незаинтересованных участников по этому вопросу. А значит, возможна ситуация, когда даже одобренная отдельными участниками сделка будет причинять ущерб тому, кто голосовал против или не голосовал вовсе;
• так совет директоров сможет более полно реализовывать свое право на оспаривание сделок с заинтересованностью. Ведь совет директоров обязан действовать исключительно в интересах общества. Если он поддержит убыточную сделку (пусть и одобренную участниками), его могут привлечь к субсидиарной ответственности в рамках дела о банкротстве общества (например, на основании подп. 1 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве). А с членов совета директоров смогут взыскать убытки по ст. 53.1 ГК РФ (п. 8 Постановления Пленума № 27).

Сложно ли оспорить сделку с заинтересованностью?

Кто может оспорить сделку. Оспаривание сделок с заинтересованностью – эффективный механизм защиты нарушенных прав как незаинтересованных участников общества, так и его добросовестных контрагентов.

Оспорить сделку с заинтересованностью могут (п. 6 ст. 45 Закона об ООО, п. 1 ст. 84 Закона об АО):

• общество;
• член совета директоров (наблюдательного совета) общества;
• участники общества, обладающие не менее чем 1% общего числа голосов участников (для АО – 1% голосующих акций 1 ).

Участник, подающий иск, в любом случае действует от имени общества, т.е. он обращается в суд с «косвенным иском» (п. 32 Постановления Пленума № 25).

Если этот иск суд удовлетворит, то последствия недействительности сделки будут применяться в отношении общества, а не участника. Например, таким последствием может быть двусторонняя реституция – приведение сторон в первоначальное правовое положение. То есть если ответчика заставят вернуть деньги, полученные по сделке с заинтересованностью, то вернет он их обществу, а не участнику.

Почему возникают проблемы при оспаривании сделок. Законодательство защищает права участников общества, которые не заинтересованы в совершении сделки. Только вот выявить и оспорить сделку с заинтересованностью бывает непросто.

Заинтересованность ее сторон не всегда очевидна и часто тщательно скрывается. Это создает трудности, в том числе при исчислении срока исковой давности (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 4 апреля 2022 г. № Ф04-8668/2021 по делу № А70-9657/2021; постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2021 г.

№ 05АП-581/2020 по делу № А24-5437/2019).

Какие факторы не помешают подать иск о признании сделки с заинтересованностью недействительной. Эти факторы разъяснил Верховный Суд РФ в Постановлении Пленума № 27:

• сделку нельзя квалифицировать как сделку с заинтересованностью (абз. 3 п. 21);
• в уставе общества предусмотрено, что положения закона о сделках с заинтересованностью к этому обществу неприменимы (абз. 3 п. 21);
• сделка с заинтересованностью была одобрена – в таком случае истцу придется доказать, что она причиняет вред интересам общества (абз. 3 п. 24);
• незаинтересованные участники не требовали получения предварительного согласия на совершение сделки с заинтересованностью, хотя и могли это сделать в любой момент – как до направления извещения о совершении сделки, так и после ее совершения (абз. 3 п. 24);
• участник общества, оспаривающий сделку с заинтересованностью, на момент ее совершения таковым не являлся (п. 7).

Что важно учесть при оспаривании сделки с заинтересованностью?

Суды анализируют доказательства сторон и пресекают недобросовестные действия как истца (Определение Верховного Суда РФ от 27 марта 2018 г. № 303-ЭС18-1545), так и заинтересованных участников общества. Посмотрим, что учесть истцу при оспаривании сделки.

Срок исковой давности для оспаривания сделок с заинтересованностью составляет год и восстановлению не подлежит

Главный вопрос – с какого момента начинает течь годичный срок исковой давности для оспаривания сделок с заинтересованностью. Возможно несколько вариантов:

• по общему правилу для всех оспариваемых сделок – с момента, когда истец узнал или должен был узнать о совершении такой сделки (п. 2 ст. 181 ГК РФ);
• по разъяснениям Верховного Суда РФ для сделок с заинтересованностью – со дня, когда директор общества узнал или должен был узнать о том, что сделка совершена с нарушением закона (независимо от того, кто совершил сделку и кто ее оспаривает). Исключение – случаи, когда сделку совершил директор, состоящий в сговоре с другой стороной (п. 2 Пленума № 27);
• для случаев, когда истцом выступает участник общества от имени самого общества, а директор находится в сговоре с другой стороной, – со дня, когда участник общества должен был узнать о совершении сделки с заинтересованностью, при этом не позднее даты проведения общего собрания участников по итогам года, в котором совершена сделка. Исключение – случай, когда эту информацию скрывали или материалы, представленные участникам на общем собрании, не позволяли сделать вывод о совершении сделки (п. 3 Пленума № 27).

Например, Арбитражный суд Московского округа указал: истец – участник общества присутствовал на годовых собраниях акционеров. Будучи добросовестным, он мог и должен был ознакомиться с финансовой отчетностью общества и обнаружить указанные в ней сведения об оспариваемой сделке. Поэтому моментом начала течения срока исковой давности считается день проведения общего собрания (постановление Арбитражного суда Московского округа от 23 сентября 2019 г.

по делу № Ф05-15608/2019; аналогичная позиция содержится в определениях Верховного Суда РФ от 1 марта 2021 г. № 301-ЭС21-73 и от 15 сентября 2020 г. № 309-ЭС20-11611).

Также подразумевается, что участник должен был узнать о совершении оспариваемой сделки больше года назад, если он два года подряд или более не участвовал в общих собраниях участников и не запрашивал информацию о деятельности общества.

Истцу придется доказать, что интересам общества причинен вред

В суде истцу необходимо доказать:

• нарушение порядка одобрения сделки;
• причинение вреда правам или интересам общества либо его участников;
• причинно-следственную связь между совершением сделки и вредом.

Сделка с заинтересованностью не всегда вредит интересам общества, поэтому в суде истцу предстоит доказать наличия вреда – например, то, что сделку заключили на явно невыгодных для общества условиях. Так, Верховный Суд РФ признал недействительной сделку, по условиям которой цена арендной платы снижалась в 60 раз (Определение ВС РФ от 29 июля 2021 г. № 309-ЭС21-11827).

В противном случае суд скорее откажет в удовлетворении требований (постановление Арбитражного суда Московского округа от 30 июня 2021 г. № Ф05-12241/2021 по делу № А40-335416/2019; Определение Верховного Суда РФ от 16 сентября 2019 г. № 306-ЭС19-14920).

При доказывании причинения вреда обществу можно ссылаться на неравноценное встречное исполнение обязательств контрагентами по сделке с заинтересованностью или отсутствие экономической целесообразности в заключении такой сделки (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 30 июля 2020 г. № Ф08-5400/2020 по делу № А63-19667/2019).

Например, суд признает сделку недействительной, если общество отчуждает права на товарный знак, которые необходимы для ведения обычной хозяйственной деятельности, и такое отчуждение влияет на перераспределение спроса на товарном рынке и приводит к сокращению доходов общества. В подобных случаях считается, что контрагент знал или должен был знать о том, что сделка причиняет вред обществу (Определение Верховного Суда РФ от 13 августа 2021 г. № 305-ЭС21-13200).

Экономически нецелесообразную сделку можно оспорить, даже если она не принесла убытки обществу

Сделка с заинтересованностью может быть признана недействительной по иску участника общества в том случае, если она не является разумно необходимой для хозяйствующего субъекта, совершена в интересах лишь некоторых участников и причиняет неоправданный вред остальным участникам, которые не выразили согласие на совершение этой сделки.

Как указал Верховный Суд РФ, при наличии указанных условий сделка с заинтересованностью может быть признана недействительной независимо от того, убыточна она для общества или нет (п. 17 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утв. Президиумом ВС РФ 25 декабря 2019 г.; см.

также постановление Арбитражного суда Московского округа от 24 февраля 2021 г. № Ф05-1362/2021 по делу № А41-100790/2019).

Истцу нужно доказать осведомленность контрагента о наличии заинтересованности

Однако такую осведомленности контрагента доказывать придется не во всех случаях. Верховный Суд РФ разъяснил: судам нужно исходить из того, что ответчик знал или должен был знать о наличии элемента заинтересованности, если заинтересованным лицом является сам ответчик, его представитель либо их супруги или родственники, перечисленные в п. 1 ст.

45 Закона об ООО и п. 1 ст. 81 Закона об АО (п.

27 Пленума № 27).

При этом закон не устанавливает обязанность перед совершением сделки проверять, является ли она сделкой с заинтересованностью для контрагента и была ли она одобрена. В том числе нет обязанности изучать списки аффилированных лиц, контролирующих и подконтрольных лиц контрагента, устав общества.

Например, сделка заключена между двумя обществами. Суд установил, что некоторые члены совета директоров одного общества входят в органы управления другого общества. В таком случае суд будет подразумевать – контрагент знал об элементе заинтересованности и о том, что сделка совершалась во вред интересам общества (Определение Верховного Суда РФ от 30 марта 2020 г.

№ 302-ЭС20-2001).

1 До 31 декабря 2022 г. порог количества голосов увеличен до 5% в силу ст. 3 Федерального закона от 14 марта 2022 г.

№ 55-ФЗ «О внесении изменений в статьи 6 и 7 Федерального закона “О внесении изменений в Федеральный закон “О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)” и отдельные законодательные акты Российской Федерации в части особенностей изменения условий кредитного договора, договора займа” и статью 21 Федерального закона “О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации”».

Понятие заинтересованности в совершении обществом сделки

Заинтересованность проявляется в том, что в зависимости от результатов сделки определенные преференции (предпочтение, особые условия) получают родственники руководителей или аффилированные с ними лица. Аффилированное лицо может выступать в сделке в качестве выгодоприобретателя. Поскольку оно может оказать влияние на принятие решения по сделке одним из руководителей компании, сделка признается совершаемой с заинтересованностью.

Понятие заинтересованности в совершении сделки означает заинтересованность конкретного лица в определении условий сделки, выборе контрагента и т. п., обусловленную его личным материальным или иным интересом, не совпадающим с интересами большинства акционеров (участников) и (или) общества в целом.

Кто именно является заинтересованным лицом в сделке?

Однако существуют понятия заинтересованного лица, проскальзывающие в судебной практике: лица, принимающие управленческие решения в обществе либо способные оказывать на их принятие существенное влияние, признаются заинтересованными в совершении сделки.

Сделка с заинтересованностью совершается самим обществом, с одной стороны, и иным лицом — с другой. Это «иное» лицо имеет некую личную связь с единоличным исполнительным органом, членами коллегиального исполнительного органа или с крупным участником (обладающим 20 % и более акций общества), которая препятствует нормальному формированию воли общества.

Здравый смысл и жизненный опыт подсказывают, что при столкновении личного и общественного интереса управляющий, действующий от имени общества, будет руководствоваться личным в ущерб общественному.

Необходимость обеспечения баланса интересов участников корпоративных правоотношений предусматривает установление защиты «незаинтересованных» в совершенной сделке лиц, которыми могут оказаться все остальные акционеры (участники) и само общество.

Виды сделок с заинтересованностью

В действующем правовом поле есть несколько понятий сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, дающих исчерпывающий перечень лиц, к которым они применимы. Однако, как показывает практика, положения о заинтересованных лицах не так уж и просто применить.

• являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 % и более акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Заинтересованными в сделке могут также считаться:

• член совета директоров (наблюдательного совета) общества;
• лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директор, генеральный директор и т. д.), в том числе управляющей организации или управляющего;
• член коллегиального исполнительного органа общества;
• акционер общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20 % и более голосующих акций общества;
• лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания.

Аффилированные лица: разъяснение

Как следует из положений упомянутой статьи, сделки с заинтересованностью – это сделки, осложненные конфликтом интересов. А поскольку конфликт интересов – это ситуация выбора управленческого решения,в которой собственный интерес субъекта управления приходит в противоречие с благом компании, то в рассматриваемом случае конфликт возникает между интересами самого акционерного общества и собственными интересами лиц, заинтересованными в совершении сделки.

Казалось бы, все ясно, но кто же такие аффилированные лица применительно к сделкам с заинтересованностью?

Ответ на данный вопрос дает статья 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948‑1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», в соответствии с которой аффилированные лица — физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Порядок заключения и оспаривания сделки

В законе об акционерных обществах есть специальная норма, которая регулирует поря‑док оспаривания сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Эта норма содержится в статье 84 и говорит о том, что сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера.

То есть единственным основанием, указанным в законе, для признания сделки недействительной, в совершении которой имеется заинтересованность, является несоблюдение требований закона.

Наличие хотя бы одного из следующих обстоятельств является основанием для отказа судом в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных Федеральным законом требований к ней, недействительной:

• голосование акционера, не заинтересованного в совершении данной сделки и обратившегося с иском о признании данной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;
• не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;
• к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц, указанных в пункте 1 статьи 81 Федерального закона об акционерных обществах;
• при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней.

Срок исковой давности для оспаривания сделок с заинтересованностью

Также стоит отметить, что срок исковой давности по требованию о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Так, Пленум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации в п. 3 своего Постановления от 20.06.2007 N 40 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью» указал, что при рассмотрении дел об оспаривании подобных сделок судам необходимо исходить из того, что условием для признания сделки с заинтересованностью недействительной является наличие неблагоприятных последствий, возникающих у акционерного общества или акционеров в результате её совершения. Доказательства отсутствия неблагоприятных последствий представляются ответчиком.

При этом исследуется, какие цели преследовали стороны при совершении сделки, было ли у них намерение таким образом ущемить интересы акционеров, повлекла ли эта сделка убытки для акционерного общества, не являлось ли её совершение способом предотвращения еще больших убытков.

На что обращает внимание суд при рассмотрении споров?

Кроме того, при рассмотрении указанных дел учитывается, что на истца возлагается бремя доказывания того, каким образом оспариваемая сделка нарушает его права и законные интересы. При установлении арбитражным судом убыточности сделки для акционерного общества следует исходить из того, что права и законные интересы истца нарушены, если не будет доказано иное.

Между тем, за время существования закона об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, в судебной практике сформировался целый ряд оснований, по которым оспариваются сделки, в совершении которых имеется заинтересованность не только по основаниям предусмотренным законом, но так же по иным основаниям, таким как: сделки с пороками субъектного состава, сделки с пороками воли, сделки с пороками формы и сделки с пороками содержания.