Порядок продажи доли в уставном капитале ООО — Компания «АПИ»

Договор купли-продажи доли в ООО подлежит нотариальному заверению. Нотариус удостоверяет факт волеизъявления сторон. Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

У продавца существуют определенные риски при продаже доли в ООО даже после нотариального заверения. После сделки у покупателя возникает обязанность оплатить её сразу полностью, в рассрочку или кредит. И вот тут часто возникают проблемы. Покупатель не оплачивает или, в случае с рассрочкой/кредитом, перестает совершать очередные платежи.

Возможно, это происходит из-за финансовых трудностей. Но, бывает, что покупатель изначально действует недобросовестно. Он не намеревается в будущем оплачивать долю. В этом случае, продавцу проблематично требовать обратно проданную долю.

Договор купли-продажи доли. Что предусмотреть? Как подстраховаться?

Какое существует решение проблемы продажи долей недобросовестному покупателю?

Хотелось бы рассказать о путях решения проблемы купли-продажи долей недобросовестным покупателем. Здесь необходимо упомянуть о преимущественном праве совладельцев общества. Так, в случае продажи доли участником общества, его партнерам-совладельцам должна быть предложена эта отчуждаемая часть ООО.

В случае их отказа от приобретения, продавец вправе заключить договор купли продажи доли обществом третьему лицу. При несоблюдении преимущественного права, участник у которого такое право имеется, вправе потребовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя по договору который заключен с третьим лицом.

Существенные условия договора купли-продажи доли

Доля ООО является имущественным правом (ст. 128 ГК РФ). К указанной сделке применяются положения гражданского законодательства, регулирующие отношения купли-продажи (гл.

30 ГК РФ). (Постановление Президиума ВАС РФ от 11.10.2011 N 5950/11 по делу N А40-66193/10-83-605, Постановление Президиума ВАС РФ от 13.11.2012 N 7454/12 по делу N А24-1270/2011).

Таким образом, существенными условиями договора купли-продажи доли уставного капитала ООО будут: предмет договора, т.е. непосредственно сама доля, её размер, номинальная стоимость и цена сделки купли-продажи доли.

Возврат денег по договору рассрочки оплаты

Я специально не стал раскрывать вопрос купли продажи доли ООО в рассрочку. В данном случае законодатель предусмотрел право продавца потребовать возврата доли/части в ООО. ( ч. п ст. 489 ГК РФ). Однако тут есть исключение. Данное правило не действует, если доля общества уже оплачена более чем наполовину.

Как подготовить иск в суд о возврате проданной доли?

При невозможности мирного разрешения спора, в зависимости от конкретной ситуации, продавец вправе обратиться в суд с требованиями:

• о расторжении договора и возврате проданной доли в ООО. В случае если в договоре указаны соответствующие условия, описанные выше (кредит, отсрочка, рассрочка, залог) об исполнении обязательств покупателем и оплаты по договору (п.3 ст. 486 ГК РФ);
• о расторжении договора и возмещении неосновательного обогащения и убытков (п. 4 ст 453 ГК РФ).

В заключении хочу сказать, что по данным категориям дела нет однозначной судебной практики. Все зависит от конкретных обстоятельств дела.

В свете Постановления Президиума ВАС РФ от 11.10.2011 N 5950/11 по делу N А40-66193/10-83-605, Постановления Президиума ВАС РФ от 13.11.2012 N 7454/12 по делу N А24-1270/2011, которые подтвердили, что Положения гражданского кодекса РФ о продаже товаров в кредит применяются к купле-продаже долей в уставном капитале общества, Постановления Президиума ВАС РФ от 10.06.2014 N 1999/14 по делу N А40-43310/13, которым подтверждается право о возврате доли обратно и наконец Определения Верховного Суда РФ от 24.09.2015 по делу N 301-ЭС15-10371, А31-9199/2014, которым ВС РФ подтвердил что неоплата покупателем доли/части доли ООО, является существенным нарушением условий договора, влекущее его расторжение, можно сказать что судебная практика систематизируется и вырабатывается единая правоприменительная практика и возможность вернуть долю в натуре уже реальна.

Консалтинговая групп «Дивиус» предоставляет различные юридические услуги, в том числе представительство в суде.

Общее положение

Любая сделка, направленная на отчуждение права собственности в долевом владении уставного капитала (УК) ООО, должна быть нотариально заверена и подписана всеми сторонами соглашения. При этом проверяются предоставленные данные и полномочия лица, подавшего заявку на продажу.

Присутствие нотариуса не требуется в следующих случаях:

• при принудительном исключении участника общества;
• при взыскании за долги перед кредиторами;
• если доля ООО выставлена на публичных торгах.

Оформить сделку можно самостоятельно при минимальных денежных расходах. Такой способ требует больше времени на подготовку документов и изучение информации – как правильно продать долю в ООО. Второй метод – воспользоваться услугами одной из специализированных компаний, обеспечивающих профессиональное сопровождение и легальность сделок.

В этом случае от продавца потребуется только переслать готовые документы в соответствующие ведомства.

Особенности передачи права собственности

Владельцем общества с ограниченной ответственностью может быть одно лицо или несколько учредителей.

Продажа доли совладельцем ООО существенно отличается от сделки с единственным участником:

• В обоих случаях решение принимает сам собственник, однако соучредителей при этом необходимо поставить в известность.
• Единственный владелец может сразу продавать компанию третьим лицам. При наличии соучредителей преимущественное право на реализуемую долю в ООО переходит другим участникам общества.
• Если фирма принадлежит одному человеку, то он может изменять цену в зависимости от спроса по своему желанию. Для совладельцев устанавливается минимальный порог стоимости доли, который может повышаться во время торга.

Описанные выше действия должны быть зафиксированы в уставе общества, который составляется на первом собрании учредителей.

Процесс отчуждения доли уставного капитала

Независимо от того, кто будет являться покупателем – другой участник ООО или третье лицо, процедура оформления права собственности части УК имеет общий порядок:

• подготовка документов;
• подтверждение сделки;
• внесение информации в ЕГРЮЛ.

Документация должна включать следующие обязательные пункты:

• устав с внесенными изменениями;
• протокол собрания учредителей;
• заполненный договор продажи доли уставного капитала ООО, подписанный обеими сторонами соглашения.

Если продавец на момент совершения сделки состоял в браке, то требуется письменное согласие супруга на внесение изменений в реестр юридических лиц.

В договоре продажи заполняются следующие пункты:

• общие сведения об участниках ООО;
• информация о компании;
• стоимость доли в уставном капитале организации;
• ответственность сторон за несоблюдение условий соглашения.

Вносить изменения в ЕГРЮЛ может не только нотариус, но и любой участник ООО.

Как продать свою часть бизнеса другому учредителю?

В первую очередь, участники общества могут в течение 30 дней выразить желание купить долю в уставном капитале, которую выставили на продажу. Процедура проходит без лишних денежных затрат. На общем собрании учредителей составляется соответствующий протокол.

Доля в УК, полученная при покупке у другого участника ООО, перераспределяется в соответствии с размером приобретенной части. При этом в устав не требуется вносить изменения, потому что учредители не указаны в нем поименно.

Если все компаньоны официально откажутся от преимущественного права, то процесс передачи собственности другим покупателям можно начать раньше.

Продажа доли в ООО третьим лицам

Согласно закону, стоимость части уставного капитала общества для посторонних лиц не может быть ниже, чем для его участников. После внесения соответствующих записей в ЕГРЮЛ третье лицо становится полноправным членом ООО.

В данном случае предоставляемый пакет документов будет следующим:

• копия устава ООО;
• свидетельство ИНН каждого участника соглашения;
• протокол создания общества;
• реестр всех учредителей;
• согласие на проведение сделки;
• заполненное заявление.

Сделка проводится в нотариальной конторе в присутствии генерального директора общества. После подписания договора соучредителям отправляются уведомления о внесенных изменениях в ЕГРЮЛ.

Продажа ООО единственным участником

Если общество с ограниченной ответственностью было организовано одним учредителем, то при отчуждении его уставного капитала право владения бизнеса автоматически переходит другому лицу.

Процесс передачи имеет отличительные особенности и проходит по следующему сценарию:

• ввод нового участника (покупателя) в ООО;
• внесение изменений в ЕГРЮЛ;
• выход продавца из общества;
• заверка изменений у нотариуса и в ФНС.

Продажа УК возможна в случаях, если в уставе не указан запрет на подобные действия. Альтернативным вариантом описанного выше способа отчуждения прав собственности в уставном капитале является оформление дарения. Данная процедура проходит на упрощенных условиях и в присутствии нотариуса.

Возможность №1. Распределение доли между оставшимися участниками.

В этом случае доля выбывшего участника распределяется пропорционально между оставшимися, доли которых в уставном капитале соответственно увеличиваются. Единственное требование, которое выдвигает закон, — это полная оплата такой доли бывшим владельцем. Кажется, что всё классно, бери и распределяй.

«Ложечку дёгтя» добавляет позиция Минфина РФ. Для наглядности приведём выдержки из одного из письма Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 9 февраля 2018 г. № 03-04-06/7991. См. также Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 7 сентября 2020 г. № 03-04-06/78394. :

При последующем распределении доли или части доли в уставном капитале общества между всеми оставшимися участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, доход оставшихся участников общества, в пользу которых была распределена доля выбывшего участника общества, определяется исходя из действительной стоимости полученной доли, определяемой на основании данных бухгалтерской отчётности общества.
«…»
Действительная стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества.
«…»
С учетом вышеизложенного, доход оставшихся участников общества, в пользу которых была распределена доля выбывшего участника общества, определяется исходя из действительной стоимости его доли, определенной в соответствии с пунктом 6.1 статьи 23 Федерального закона, и соответствующей части доли в уставном капитале общества, полученной каждым участником общества при распределении доли выбывшего участника общества.
«…»

Получается, что при распределении доли Общества между его участниками, последние получают доход, равный действительной стоимости Напомним, что под действительной стоимостью доли закон понимает часть чистых активов компании, пропорциональную конкретной доле конкретного участника. Стоимость чистых активов определяется как разность между имуществом общества и его обязательствами. доли вышедшего участника.

В ООО «А» три участника: У-1 — 50%, У-2 — 40% и У-3 — 10%. Размер чистых активов ООО «А» — 100 условных единиц. Соответственно, действительная стоимость долей участников: У-1 — 50 у.е., У-2 — 40 у.е. и У-3 — 10 у.е.

У-1 выходит из общества, ему выплачивается ДСД (действительная стоимость доли) в размере 50 у.е. Доля У-1 переходит к обществу, а затем распределяется между оставшимися участниками, которые получают 40% и 10% пропорционально имеющимся у них долям.

Исходя из позиции Минфина, У-2 и У-3 должны заплатить налог с полученного дохода, база для уплаты которого составит 40 у.е. и 10 у.е. соответственно. Данная позиция мягко говоря, спорна, и вот почему:

(А) С экономической точки зрения

При получении доли выбывшего участника, у ООО «А» появляется обязательство выплатить некую сумму (выдать некое имущество в натуре). Выплата осуществляется из имущества Общества.

Применительно к примеру, задаёмся вопросом: если ООО «А» выплатила бывшему участнику сумму, равную 50% от чистых активов, величина чистых активов после выплаты осталась неизменна?

Очевидно, что нет. Размер имущества компании уменьшился, а значит и чистые активы стали меньше.

Далее вспоминаем: доли У-2 и У-3 до выхода У-1 составляли по 40% и 10% соответственно. При величине чистых активов в 100 у.е., стоимость их долей составляла 40 у.е. и 10 у.е.

После выхода У-1 и распределения его доли, У-2 и У-3 стало принадлежать 80% и 20%. При этом чистые активы Общества составляют 50 у.е., а значит доли оставшихся участников по-прежнему стоят 40 у.е. и 10 у.е.

Возникает вопрос: если действительная стоимость долей участников не изменилась, какую тогда экономическую выгоду они получили, распределив долю У-1? Уж точно такой выгодой не является действительная стоимость доли вышедшего.

К сожалению, редкая судебная практика по этому вопросу идет в русле таких рассуждений:

Суд пришел к правомерному выводу о том, что определение налогооблагаемой базы произведено в соответствии с нормой пункта 6.1 статьи 23 вышеуказанного Федерального закона, согласно которой действительная стоимость доли в уставном капитале общества определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества Кассационное определение СК по административным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 24 февраля 2022 г. по делу № 8а-609/2022-(8а-30419/2021)[88а-4887/2022]

(Б) С точки зрения налогообложения

По общему правилу участник, получивший действительную стоимость своей доли, извлекает доход в размере этой самой стоимости. Исходя из позиции Минфина участник, получивший долю в порядке распределения, тоже извлечёт доход в размере действительной стоимости выбывшего. С полученных доходов и тому, и другому нужно уплатить НДФЛ.

Получается, что по мнению министерства НДФЛ с ДСД должен заплатить как вышедший участник, так и оставшиеся. Соответственно, действуя подобным образом, мы приходим к двойному налогообложению одной и той же суммы, при том, что фактически доход получает только вышедшая сторона.

Более того, в случае последующего выхода одного из участников, получивших долю в порядке распределения, ему снова придётся заплатить НДФЛ уже с новой величины действительной стоимости доли без учета того дохода, который якобы получил участник при распределении ему доли Общества. Это еще раз вызовет двойное налогообложение, но уже у этого участника.

По нашему мнению, при распределении доли выбывшего участника между оставшимися, последние получают доход лишь в размере номинальной стоимости доли, поскольку действительная её стоимость, рассчитываемая по правилам, описанным в указанном письме, с учётом обязательства Общества произвести выплату вышедшему, равна «НУЛЮ».

При этом могут быть исключения. По крайней мере, мы видим два таких случая:

выходящий участник отказался от выплаты ДСД, то есть простил напоминаем, что в связи с прощением долга в данном случае, Обществу придётся исчислить и уплатить налог с полученного дохода. долг Обществу. В таком случае чистые активы не меняются, а значит распределяемая доля действительно имеет ценность;

в случае покупки Обществом доли в порядке реализации преимущественного права, по цене ниже действительной стоимости доли, и последующем её распределении между участниками, последние действительно получают доход. Однако в таком случае налогооблагаемой базой должна быть не действительная стоимость распределяемой доли, а та величина, на которую увеличилась действительная стоимость долей оставшихся участников, с учётом уменьшения чистых активов, часть которых пошла на выкуп доли.

Вместе с тем, позицию Минфина не учитывать мы не можем, а потому рассмотрим иные сценарии поведения для избавления Общества от доли в своём уставном капитале.

Возможность №2. Продажа доли.

Продать долю Общества можно как одному, так и нескольким участникам, пропорционально их долям. Решение принимается общим собранием участников. Кроме того, можно продать долю даже третьему лицу, если это не противоречит уставу. Продажная цена определяется следующим образом:

(А) Цена должна быть не ниже номинала, в случае если доля не была оплачена при учреждении;

(Б) Цена должна быть не ниже той, которая была уплачена обществом в связи с переходом к нему доли, то есть не ниже её действительной стоимости.

(В) Общее собрание единогласным решением может определить иную цену доли.

С подпунктом (А) и (Б) в целом всё понятно:

• Если учредитель не оплатил свою долю в установленный срок, она безвозмездно переходит Обществу, и теперь другие участники могут выкупить её, по сути исполнив обязанность по оплате доли при учреждении. НДФЛ у них не возникает. Напротив, возникают затраты на приобретение (оплату) доли, что пригодится на случай отчуждения доли или ликвидации компании.
• При продаже доле по цене равной ДСД или выше Общество получает то, что выплатило вышедшему участнику. Тем самым восстанавливает свои активы.

А вот пункт (В) вероятно вызывает вопрос: до каких пределов участники могут изменять выкупную стоимость доли? Ведь приобретать её по цене, равной ДСД, выгодно Обществу, но не всегда «интересно» покупателю. Кажется очевидным, что в случае занижения цены, могут возникнуть претензии со стороны налоговых органов, например, в связи с получением участником материальной выгоды.

«На помощь» опять приходит Минфин. В своих письмах Министерство указывает, что при покупке долей вышедших участников даже по номинальной стоимости, доход в виде материальной выгоды не возникает. См., например, Письма Минфина России от 8 ноября 2011 г. №03-04-006/3-300, от 11 декабря 2017 г. №03-04-06/82339 и др.

Также это подтверждается судебной практикой:

Инспекция определила расчетную стоимость акций, исходя из размера чистых активов акционерного общества, чьи акции были приобретены физическими лицами.
Между тем, с данным выводом Инспекции согласиться нельзя, поскольку способ определения расчетной цены акций исходя из чистых активов, не является обязательным для применения другими налогоплательщиками и для исчисления иных налогов. Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 1 августа 2018 г.

по делу № А27-7689/17 (оставлено в силе кассационной инстанцией).

Между тем, с данным выводом Инспекции согласиться нельзя, поскольку способ определения расчетной цены акций исходя из чистых активов, не является обязательным для применения другими налогоплательщиками и для исчисления иных налогов. см., например, дело № А68-909/2017

Важный нюанс! По общему правилу сделки купли-продажи долей в уставном капитале ООО подлежат нотариальному удостоверению. Исключением из этого правила как раз-таки является описанный случай. При продаже Обществом доли в своём же УК своим же участникам сделка оформляется в простой письменной форме, а к нотариусу идет только директор компании.

Возможность №3. Погашение доли.

Если долю не получилось ни распределить, ни продать, её можно (а если прошёл год с момента приобретения, то нужно) погасить. Для этого Общество должно уменьшить свой уставный капитал на номинальную стоимость такой доли.

Для того, чтобы это действие не имело налоговых последствий необходимо соблюсти два условия:

1) После погашения УК должен составит сумму не менее 10 000 рублей. если условие по минимальному размер не выполняется (после погашения долей уставный капитал станет ниже минимального размера), участники могут предварительно произвести увеличение уставного капитала за счёт дополнительных вкладов.

2) Должен пройти один год с момента приобретения Обществом доли в своем УК.

Дело в том, что от налогообложения освобождено погашение доли только по требованию закона. подпункт 17 пункта 1 статьи 251 НК РФ Уменьшение уставного капитала в ином случае приводит к возникновению налоговой базы по налогу прибыль.

При этом налоговый орган считает, что погашение доли, принадлежащей Обществу, до истечения одного года — это добровольное действие. См., например, Письма Минфина России от 2 сентября 2021 г. № 03-03-06/1/71108, от 27 февраля 2018 г.

№ 03-04-05/12185, Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 21 декабря 2017 г. № 03-03-06/1/85695 и др.

При соблюдении необходимых условий такое «избавление» Общества от доли говорить о налоговых рисках не приходится, однако сама по себе процедура уменьшения уставного капитала сильно растянута во времени и занимает около трех месяцев.

Определённого ответа на этот вопрос нет.

Закон «Об ООО» говорит, что Общество, владеющее долее в собственном УК, должно распределить её, продать или погасить в течение года. На протяжении указанного срока компания может вполне спокойно функционировать и принимать все необходимые решения, поскольку доля, принадлежащая Обществу, не участвует ни в голосовании, ни в распределении прибыли.

Если же ничего не предпринять по прошествии годичного срока, то могут возникнуть следующие неблагоприятные последствия:

1) теоретически, возможно стать ответчиком по иску налоговой инспекции о принудительной ликвидации общества. При этом с большой долей вероятности в удовлетворении такого иска будет отказано, поскольку нарушения в представленном случае легко устранимы, а ликвидация в свою очередь является крайней мерой.

2) возникает риск, что ФНС откажет в любых регистрационных действиях с долей кроме ее погашения, то есть не получится распределить или продать долю, принадлежащую самому Обществу.

Четкой позиции налогового органа и судебной практики по данному вопросу нет:

в деле №А43-32785/2021 суды поддержали ФНС, которая отказала в распределении в пользу третьего лица доли, которая, находилась в распоряжении самого Общества более одного года. Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 5 июля 2022 г. по делу № А43-32785/2021.

См. также Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 25 июня 2021 г. по делу № А07-5910/2020.

одновременно с этим ФНС в своем обзоре судебной практики за 2019 год отмечает, что «довод регистрирующего органа о том, что нераспределение доли в уставном капитале между всеми участниками общества в течение одного года со дня перехода доли, является основанием к отказу в совершении регистрационных действий, обоснованно отклонен судом первой инстанции». Письмо Федеральной налоговой службы от 8 июля 2019 г. № ГД-4-14/13317@ О направлении Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов №2 (2019).

Таким образом, если есть желание распределить долю между участниками и/или третьем лицу, то лучше это сделать в течение года.